现代法中的实质要素和反思要素

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【作者】图依布纳

【内容提要】

从美国学者诺内特和塞尔兹尼克以及德国学者哈贝马斯和卢曼的研究工作中, 我们能够看到为发展一种新的法律演化途径所作出的综合性的努力。尽管这些理论家关注于一个共同问题, 即法律的形式理性的危机, 但是他们对该问题的论述和对未来的展望却明显不同。这篇论文首先试图对各种新演化模式进行分解,然后再加以重构, 以此解决这些分歧。作者运用一种更具有综合性的社会与法律共变的模型, 标示出一个正日益涌现的法律结构,称之为“ 反身型法” , 其特征是一种新型的法律自我限制。反身型法并不负责对社会进程的后果予以规制, 而是把自己的作用限制在对民主的自调整机制的定位、矫正和重新阐释。作者指出, 在私法领域中可能正在出现这种反思性的解决办法, 并且详细说明了关注反思性对于复兴的社会学法学所产生的影响。

【关键词】福利-法治国;反身型法;形式法的实质化;法律理性

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